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업무상 부상이나 질병 등 산업재해로 인한 요양을 위해 휴업한 기간도 모두 계속근로기간에 포함된다(1981.1. 퇴직금 산정을 위한 계속근로년수 산정 문제의 법적 검토 1. 계속근로기간에 대한 행정해석의 문제점 1) 근로관계 실질에 대한 외면 서울시 교육청이 예시한 근로계약서에 보면 조리원 등 학교일용직 노동자들은 하나의 근로계약서에 의해 방학기간만 제외한 채 사실상 1년의 기간을 정하여 근로계약을 체결하고 있고,4 선고76다1812 판결 : 1986.11 근기1451-25560).6. 4.10.27 노동청예규 제4호). 대법원은 “형식상으로는 비록 일용근로자로 되어 있다 하더라도 일용관계가 중단되지 않고 계속되어온 경우에는 상용근로자로 보아야 할 것이다. 그러므로 사용자로서는 이러한 근로자에 대하여 그 취업규칙 및 보수규정상의 직원에 준하여 일용관계가 계속된 기간을 계속근로년수로 계산하여 그에 상응하는 퇴직금을 지급하여야 한다”(대법원 1975..9. 예를 들어 수년 동안에 걸쳐 매월 빠뜨리지 않고 최소한 4,, 5일  ......

 

 

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계속근로년수11 - 퇴직금 산정을 위한 계속근로년수 산정 문제의 법적 검토 Up

 

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계속근로년수11 - 퇴직금 산정을 위한 계속근로년수 산정 문제의 법적 검토

 

계속근로년수11 - 미리보기를 참고 바랍니다.

 

퇴직금 산정을 위한 계속근로년수 산정 문제의 법적 검토

 

1. 계속근로년수의 의미

 

퇴직금 산정시 기준이 되는 계속근로기간이란 무엇인지에 대해 기간제 교사에 대한 방학 등 문제되는 사안을 살피기 위해서는 계속근로년수의 의미의 검토가 필요할 것이다.

 

이와 관련 노동부 행정해석에 따르면 ‘① 근로기준법 제34조에서 규정한 계속근로년수란‘근로계약을 체결하여 해지될 때까지의 기간’을 의미하므로 ② 근로계약기간이 단절된 경우에는 원칙적으로 계속근로로 볼 수 없다’고 한다.

 

2. 대법원의 견해

 

이와 관련하여 대법원 판례는 노동부의 행정해석과는 다르다. 대법원은 “형식상으로는 비록 일용근로자로 되어 있다 하더라도 일용관계가 중단되지 않고 계속되어온 경우에는 상용근로자로 보아야 할 것이다. 그러므로 사용자로서는 이러한 근로자에 대하여 그 취업규칙 및 보수규정상의 직원에 준하여 일용관계가 계속된 기간을 계속근로년수로 계산하여 그에 상응하는 퇴직금을 지급하여야 한다”(대법원 1975.6.24 선고 74다1625 판결: 1976.9.14 선고76다1812 판결 : 1986.8.19 선고 83다카657 판결)고 한다.

 

이 경우에 일용근로자의 월평균 근로일수가 25일 이상이어야만 상용근로자에 준하여 고용관계의 계속성을 인정할 수 있는 것은 아니다. 예를 들어 수년 동안에 걸쳐 매월 빠뜨리지 않고 최소한 4, 5일 내지 15일 정도씩 계속하여 일용인부로 일을 해왔다면 그 수년간 일용관계가 중단되지 않고 계속되었다고 할 수 있다(대법원1979.1.30 선고, 78다2089판결)할 것이므로 매일 매일 근로계약의 체결과 해지가 반복되는 일용직의 경우에도‘근로계약기간’의 단절·반복과 관계없이 근로관계 또는 근로계약은 유지될 수 있는 것이다.

 

또 “고용기간이 6개월 미만으로 제한된 관계로 임명과 해임을 반복하여 수년간 계속하여 군 보건소의 모자보건요원으로 근무한 지방잡급직 공무원은 계속근로연수 1년에 대하여 30일분씩의 평균임금으로 계산한 퇴직금을 받을 수 있다”(대법원 78다1753)는 판결에서도 알 수 있듯이 형식적인 근로계약의 단절이 계속근로년수에 어떤 영향을 주는 것도 아니라고 보고 있다.

 

3. 근로하지 않은 기간과 계속근로년수

 

위 대법원의 견해는 계속근로년수가 ‘근로계약기간’만을 의미하지는 않는다는 점에서 시사하는 바가 크다. 또 아래와 같이 계속근로년수가 실제 근로한 기간과 일치하는 것은 아니다.

 

① 휴업기간 등

 

기업의 경영난 등 사용자에게 책임이 돌아가는 휴업은 물론이고 어느 누구에게도 책임을 돌릴 수 없는 불가항력적인 사유로 인하여 휴업한 경우, 업무상 부상이나 질병 등 산업재해로 인한 요양을 위해 휴업한 기간도 모두 계속근로기간에 포함된다(1981.6.24 근기 1455-19666).

 

행정해석에 의하면 근로자가 개인적 질병으로 휴직한 경우나 범죄행위로 인하여 구금되어 휴직한 경우, 시내버스 운전기사인 근로자가 도로교통법 위반으로 일정기간 면허정지처분을 당하여 정직된 경우 등도 계속근로년수에 포함시켜야 한다고 해석한다(1982.4.8 근기1455-9822 : 1984.4.6 근기1451-9018 : 1982.12.16 근기 1455-33689 : 1984.5.28 근기 1451-12318).

 

② 노동조합 전임기간

 

휴직기간으로 보는 노동조합 전임기간에 대하여도 근로관계가 유지되고 있었던 이상 계속근로년수에 통산하여야 한다고 한다(1964.1.27 노동청예규 제4호).

 

③ 결근기간

 

근로자가 결근한 기간도 그 결근으로 인하여 해고되지 않은 이상 근로관계는 실질적으로 유지되고 있다고 보아야 하므로 계속근로년수에 포함된다고 한다(1983.10.11 근기1451-25560).

 

4. 계속근로기간에 대한 행정해석의 문제점

 

1) 근로관계 실질에 대한 외면

 

서울시 교육청이 예시한 근로계약서에 보면 조리원 등 학교일용직 노동자들은 하나의 근로계약서에 의해 방학기간만 제외한 채 사실상 1년의 기간을 정하여 근로계약을 체결하고 있고, 방학기간 중이라 할지라도

 
 
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