상업대리인(V. 우리나라와 마찬가지로 노동3권을 헌법상의 권리로 규정하고 있는 프랑스는 노동자는 물론이고 일반 자유직업인인 의사, 모델 등은 일정한 요건을 갖춘 경우에 근로계약으로 추정하는 입법기술을 이용하였다. 가내노동자와 지점지배인이 이 범주에 속하는데 명백히 독립적인 영세상인을 종속적인 근로자로 대우하도록 하고 있다는 점에서 앞의 두 범주와 비교된다. 프랑스에서 넓은 의미의 단결권은 공무원이나 일반 노동자의 구분 없이 모든 노동자에게 전면적으로 인정되고 있으며 다만 헌병(1947년 12월 27일 법), “쟁의권은 이를 규율하는 법률의 범위 내에서 행사한다. 이와 같이 노동3권의 자유로운 행사가 헌법에 의하여 기본권의 하나로 보장된 결과 별도의 법령에 의하여 제한이 있는 경우를 제외하고 원칙적으로 합법적인 것으로 승인되었다. 세 번째는 근로계약의 존재유무를 묻지 않고 일정한 요건을 갖춘 경우 노동법을 확장 적용하는 방식이다. 대표적인 직군인 상업대리인은 전국수준의 산별협약을 ......
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특수고용노동자와 관련된 프랑스의 입법례
프랑스는 직무수행상 독립성을 가진 다양한 형태의 특수고용노동에 대하여 입법적인 개입을 통하여 적극적으로 노동법상의 지위를 부여하고 있다. 프랑스법의 내용을 소개한 대표적인 글로는 조임영의 “종속관계의 변화와 노동법”(??민주법학??제24호, 관악사, 2003)과 조용만의 “프랑스의 근로자 판단기준과 특수형태근로종사자의 법적 지위”(??특수형태근로 종사자 보호대책관련 각국 사례??, 노사정위원회, 2003)가 있다
노동법전 제7편(특정직업들에 관한 특별규정들)에서 기자, 상업대리인(V.R.P), 가내노동자, 지점지배인, 공연예능인 및 모델 등의 직업에 관하여 일정한 요건 하에 노동법을 전부 또는 부분적으로 적용하고 있다. 이들 특수고용 노동자는 전통적인 의미의 법적종속성 프랑스도 마찬가지로 근로계약의 해당여부는 판례에 의하여 종속관계의 인정여부를 통해 결정하는데 이러한 종속관계를 「법적종속」(surbordination juridique)라고 부른다. 법적종속은 경제적종속(surbordination ?conomique)과 구별하기 위한 개념이지만 구체적인 판단기준으로서 사용되는 일련의 징표들은 인적종속성의 개념을 사용하고 있는 국가들과 크게 다르지 않다(조용만, 앞의 논문, 221쪽 이하 참조).
이 결여되어 있지만 법률은 이들 노동의 특수한 조건 및 경제적 의존성을 고려하여 노동법을 확대 적용하고 있다. 프랑스의 직업별 노동법은 크게 세 범주의 특수고용에 대하여 각각 상이한 방식으로 노동법적 지위를 부여하였다. 첫 번째는 타인의 계산으로 일하는 다양한 상업대리인에 대하여는 법률에 의하여 직접 근로자의 지위를 부여하고 있다. 두 번째 범주인 기자, 공연연예인, 모델 등은 일정한 요건을 갖춘 경우에 근로계약으로 추정하는 입법기술을 이용하였다.
예를 들어 기자는 완전한 독립성과 완전한 자유 하에서 자신의 직무를 수행하지 않는 것으로 추정된다. 물론 이러한 추정은 반증에 의하여 뒤집힐 수 있다. 세 번째는 근로계약의 존재유무를 묻지 않고 일정한 요건을 갖춘 경우 노동법을 확장 적용하는 방식이다. 가내노동자와 지점지배인이 이 범주에 속하는데 명백히 독립적인 영세상인을 종속적인 근로자로 대우하도록 하고 있다는 점에서 앞의 두 범주와 비교된다.
그런데 이러한 특수고용 노동의 노동법상의 지위는 근로조건보호법 영역에 한정되어 있고 노동단체법 영역에서는 특별한 보호규정이 없다. 이는 노동단체법 영역에서는 철저하게 노사자율에 맡기고 있고 국가개입은 최소한에 그치고 있는 탓이다. 우리나라와 마찬가지로 노동3권을 헌법상의 권리로 규정하고 있는 프랑스는 노동자는 물론이고 일반 자유직업인인 의사, 변호사 등도 직업조합을 설립할 수 있고 실제로 단체교섭도 하고 있다.
제4공화국 헌법(1946년)은 전문에서 “누구나 조합활동을 통하여 자기의 권리와 이익을 옹호할 수 있고 또한 자기가 선택한 조합에 가입할 수 있다”, “쟁의권은 이를 규율하는 법률의 범위 내에서 행사한다.”고 규정하였다. 단결권과 쟁의권에 대한 헌법규정은 제5공화국 헌법(1958년) 전문에 의하여 다시 확인되었다. 이와 같이 노동3권의 자유로운 행사가 헌법에 의하여 기본권의 하나로 보장된 결과 별도의 법령에 의하여 제한이 있는 경우를 제외하고 원칙적으로 합법적인 것으로 승인되었다. 프랑스에서 넓은 의미의 단결권은 공무원이나 일반 노동자의 구분 없이 모든 노동자에게 전면적으로 인정되고 있으며 다만 헌병(1947년 12월 27일 법), 경찰관(1948년 9월 28일 법), 교정공무원(1958년 8월 6일 명령)의 쟁의권만이 각각 특별법에 의하여 부정되었다.
이로서 쟁의권은 단순한 자유를 넘어서 권리 내지 특권으로 질적인 전환을 이루게 되었다. 노동자가 쟁의행위를 행하는 것은 법이 부여한 권리의 행사이므로 이러한 권리의 행사는 계약당사자로서 노무제공의 거부에 대하여 위법성을 조각한다. 따라서 노무제공의 거부로부터 직접적으로 발생할 수 있는 민형사상의 책임은 부정된다.
다만 쟁의권도 무제한의 절대적인 권리는 아니므로 헌법상의 다른 권리와 마찬가지로 권리남용의 경우에는 제약은 받는다. 쟁의행위가 권리남용으로서 불법행위의 책임을 부담하게 되는 예로서 판례는 원한, 악의, 해의만을 목적으로 하거나, Closed shop 조항 없이 비조합원인 특정 노동자의 해고를 요구하거나 또는 직업상의 이익옹호와 아무런 관련이 없는 정치파업이나 동정파업 등을 들고 있다. 이러한 권리남용의 경우에도 형사책임은 문제될 여지가 없으며 사용자와의 계약책임만이 문제될 뿐이다.
프랑스에서는 우리나라의 학설이나 판례에서 문제가 되고 있는 노동3권의 주체에 대하여는 특정 공무원의 쟁의권금지 규정을 제외하고 아무런 논란의 여지가 없다. 따라서 우리나라와 같은 특수고용 노동자도 당연히 노동3권을 자유로이 행사할 수 있다. 대표적인 직군인 상업대리인은 전국수준의 산별협약을 체결하고 있으며 정부의 “확장선언”에 의해 단체교섭에 참여하지 않은 자에 대해서도 산별협약이 확장 적용되고 있다. 노사정위원회 특수형태근로종사자특별위원회, ??특수형태근로종사자 관련 외국의 법제도, 대책방안 및 논의현황??, 2003, 13-14쪽
다만 우리나라와는 달리 노동3권의 행사를 이유로 한 부당해고 등 불이익처분이나 단체교섭거부 등과 같은 부당노동행위에 대한 구제절차제도가 별도로 없고 일반 소송절차에 따라 구제받을 수 있을 뿐이다.
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